劳务关系能否认定工伤

劳务关系能否认定工伤

根据《民法通则》的规定，劳务关系不是劳动关系，不能适用劳动法调整，因此不能适用工伤赔偿，要根据民法通则的人身损害赔偿规定赔偿。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第2款规定：雇员在从事生产活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此，发包人、分包人负有保护雇员安全的义务，发包人、分包人承担的是一种过错责任。雇员受害赔偿责任虽为无过错责任，但并非雇主对雇员在完成受雇工作中任何情况下的损害都应承担完全的责任，劳动者有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。工伤与劳务损害赔偿区别：1、责任主体不同。工伤赔偿的主体是限定性的。我国劳动法第二条明确规定。用人单位是指企业和个体经济组织。劳务损害赔偿的主体既可以是自然人，也可以是企业，也可以个体经济组织。2、主体之间关系不同。工伤保险的权利人和义务人之间必须有劳动关系，非劳动关系，不构成工伤。而一般人身损害赔偿不受劳动关系限制。3、责任性质不同。工伤保险本质是劳动合同关系，主要是劳动保险法上的义务，而一般雇佣劳务赔偿是侵权责任(无因管理形成的人身损害赔偿为例外)，是民法上的义务。4、归责原则不同。工伤保险实行无过错责任，而劳务损害赔偿实行过错责任。如是一般侵权，还必须具有损害四要件。5、性质认定不同。工伤须经过劳动部门认定，雇佣损害赔偿无须经过确认。工伤的认定有效和有资格的是劳动部门，劳动部门有权确定劳动者伤害是否是工伤，其它部门的认定均为无效。

阿东的家人认为阿东和导游公司存在劳动关系，应确认阿东的死属于工伤。

导游公司否认。经思明区法院审理此案认为，阿东与导游公司签订的是《临时导游带团劳务协议书》，是劳务关系，双方劳动关系的成立缺乏双方合意和事实依据。导游阿东在工作期间不幸死亡，不能算工伤，是因为他与导游公司签订的是劳务协议，而非劳动合同。也就是说，签订劳务协议的只是劳务关系，并非劳动关系，所以不能算是工伤。法律的这种规定看似铁板钉钉，无懈可击，实则不近人情。因为同是为用工单位劳动，只因签订的合同不同，所享受的待遇也不同，这与同工不同酬有什么区别？ 出台《工伤保险条例》是为了维护职工的合法权益，而今，只因签订的合同不同，就决定是否能享受工伤待遇，这样的《工伤保险条例》是不是缺乏应有的涵盖面和说服力？ 工伤的本意就是为了对在工作期间受到伤害的职工进行合理赔偿，指在约束用人单位的违法行为，而劳动者相对于用工单位而言，是弱势对象，用工单位说与劳动者签订劳务关系。劳动者只好签订劳务，若劳动者非要签订劳动关系，用工单位会舍你而去。在此背景下，若《工伤保险条例》的规定还不能为弱势劳动者作主，这样的《条例》怎么会具有生命力？ 当然，为了平衡用工和劳动者之间的权利对等，法律规定，工伤只针对签订了劳动合同的劳动者，肯定有其理由，但劳动关系、劳务关系与事实劳动关系，本身就有说不明道不清的时候。在这种情况下，对签订了劳务关系的劳动者来个非工伤“一刀切”，确实经不起推敲。毕竟，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第1条规定：“劳动者为用人单位提供劳动，用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者且劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分的，”可认定为劳动关系。阿东虽然是临时导游，但不是与自然人签订劳务合同，而是与企业法人签订劳务合同，并且还要遵守该导游公司的各项规定，为什么不能比照事实劳动关系处理？ 俗话说：没有规矩，不能成方圆。法律既然被制定，就必然不能被忽悠。但在构建和谐社会的今天，法律的制定应该建立道德的基点上，即具有人性化的东西。法律若不具备人性化，那说明这样的法律没有制定好，理应修改。否则，任凭签订劳务合同与工伤无缘一直走下去，真不知还有多少职工及其亲属因此而“很受伤”呢？

这个是毫无疑问啊。

比如在车间不小心被机器压伤了手或者脚，肯定算工伤啊。

可是就怕工人不懂，以为是自己的原因不去找老板报工伤，那就无语了。

谢友邀请：你的问题劳务关系中出现工伤，看用工单位是否你参加人力资源社会保障部工伤保险，①参加商业保险，①如果没有申请劳动仲裁委员会，①劳动仲裁。①当时签劳动合同或者未签劳动合同，①以每月发放银行卡或者折子为准，①前提必须有医院救医病历，①或者住院病历，①带病原件复印件，去鉴定中心认定伤惨等级。①劳动仲裁委员会，申请工伤仲裁。

劳动者如果没有和企业签定《劳动合同》，如果发生工伤案件，劳动保障部门会要求劳动者出具和用人单位有劳动关系的证明或者材料。如果用人单位合作还好，如果用人单位不合作，无法证明和用人单位的劳动关系，就无法做工伤鉴定。申请劳动仲裁，或者向法院起诉都会存在巨大的分歧，也有可能提供不出有效证明而仲裁失败。那么我们在具体的工伤案件中如何确定劳动关系？

一、工伤案件中确立劳动关系的流程都有哪些？

1、我们首先应该向劳动仲裁部门申诉。如果用人单位没有与你签定劳动合同，即违反了劳动合同法。发生工伤意外，用人单位应该负有赔偿责任。而劳动仲裁部门专门负责处理用人单位与劳动者的各种纠纷。而此事件所提及的“工伤案件中如何确立劳动关系？”正是由劳动仲裁部门负责的。

2、劳动仲裁部门应该会首先找到用人单位与劳动者，提出和解建议。如果劳动仲裁部门不能证明劳动者与用人单位的劳动关系，或者劳动者对劳动仲裁部门的处理结果不满意，或者不认同，可以向法院提起诉讼。劳动仲裁是走法院起诉的前置和必经程序。如果不经劳动仲裁部门调解或调查，法院可能不会受理此类案件。

二、工伤案件中，我们自己能够提供哪些材料证明与用人单位的劳动关系？

1、培训记录，或培训发的证书。在企业工作中，参加各种学习或者考试，获得的证书和培训记录有利于确定与用人单位的劳动关系。

2、用人单位给劳动者发的工作证，工作服都可以当作参考。

3、如果贷款买过楼，应该有盖有公司公章的薪资证明材料，也可以证明和用人单位的劳动关系，这个到银行一查便知。

4、工资发放记录。如工资条，企业财务人员微信转账记录都可以用作证明。

三、工伤案件中，劳动关系的确立分歧点都在哪？

1、用人单位可能会辩解说，与劳动者是劳务关系，并不是劳动关系。

劳动关系受劳动合同法和劳动法保护，用人单位与劳动者是隶属关系，用人单位对劳动者在工作期间的，保险、医疗、工伤、休假、工资都负有法定责任。而劳务关系则区别很大，劳务关系一般指双方约定，由甲方向乙方提供劳动，而乙方负责给甲方报酬。双方都是自然人也可以签定劳务合同，劳务关系不受劳动法保护，只受合同法约束。如果用人单位与劳动者被证明是劳务关系而非劳动关系，与用人单位就没有赔偿的责任了。

2、劳动监察部门调查的深度及相关材料。

有的劳动者对劳动监察部门对工伤案件中劳动关系确立的调查存在怀疑。就需要监察部门提供相关的笔录或调查报告，劳动者是有权利要求查阅相关的调查资料的，也可以提供相关的证据给劳动监察部门，有助于劳动监察部门快速确立劳动者与用人单位的劳动关系。

四、工伤案件中劳动者与用人单位的劳动关系其实并不难确认。

• 但是各种程序繁杂而漫长，对劳动者来说是很大的困扰。发生工伤时，我们需要与用人单位协商做工伤认定，如果用人单位不同意，就只能申请劳动仲裁，劳动仲裁必然要求确立劳动关系，再进行劳动关系确认，得进行相关调查，出仲裁结果，然后调解，不同意调解，又开始走诉讼，再进行政复议，有时甚至会一审二审，那又是漫长的一段难熬的时间。
• 所以有可能的话，如果发生工伤意外，而我们又与用人单位没有签定劳动合同，可以请专门的人员为我们进行案件疏理和相关的流程办理。比如专业的律师和事务所，他们都可以为你提供专业和必要的法律援助，而且不必你自己费时费力去办理。当然了，费用是一定要花费一些的。

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我是职入青云，职场已经步入中年，但还是新人，愿与大家共同进步！！

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》法释［2010］12号 第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。

《最高人民法院行政审判庭关于离退休人员与现工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用《工伤保险条例》问题的答复》（2007年7月5日（2007）行他字第6号） 重庆市高级人民法院： 你院（2006）渝高法行示字第14号《关于离退休人员与现在工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用<工伤保险条例>一案的请示》收悉。经研究，原则同意你院第二种意见，即：根据《工伤保险条例》第二条、第六十一条等有关规定，离退休人员受聘于现工作单位，现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费，其在受聘期间因工作受到事故伤害的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定处理。alsjs

《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用《工伤保险条例》请示的答复》(2010)行他字第10号

山东省高级人民法院：

　　你院报送的《关于超过法定退休年龄的进城务工农民工作时间内受伤是否适用<工伤保险条例>的请示》收悉。经研究，原则同意你院的倾向性意见。即：用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。

　　此复 二0一0年三月十七日

《最高人民法院行政审判庭关于车辆挂靠其他单位经营车辆实际所有人聘用的司机工作中伤亡能否认定为工伤问题的答复》（2007年12月3日　[2006]行他字第17号）

安徽省高级人民法院：

你院（2006）皖行他字第0004号《关于车辆挂靠其他单位经营车辆实际所有人聘用的司机工作中伤亡能否认定为工伤问题的请示》收悉。经研究，答复如下：

个人购买的车辆挂靠其他单位且以挂靠单位的名义对外经营的，其聘用的司机与挂靠单位之间形成了事实劳动关系，在车辆运营中伤亡的，应当适用《劳动法》和《工伤保险条例》的有关规定认定是否构成工伤。

《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释[２００３]２０号第九条 雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。

前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。alsjs

第十一条 雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。

雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。

属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。

第十二条 依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。

因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。

劳务关系如家庭保姆、钟点工、家庭教师等个人雇佣劳动中受到伤害发生的纠纷，属于雇员受害赔偿纠纷。未经工商部门依法核准登记的个人从事生产经营，不具有个体工商户的法律地位，所雇请的劳动者与之形成雇佣合同关系，即劳务关系，劳动者在受雇期间受伤，雇主应承担民事责任 。alsjs

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