个人财产混同的起诉

个人财产混同的起诉

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民事风险：

依据《公司法》的规定，通常公司在对外经营过程中发生的债务，公司要以公司全部财产对外清偿，公司股东仅在出资额范围内承担有限责任。即公司的债权人只能起诉公司要求其偿还债务，公司如果资不抵债，即使进入破产程序，也不能因为公司的债务而起诉公司股东，要求其偿还公司债务。如公司股东财产与公司财产混同，则存在公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

刑事风险：

股东和公司财产混同，股东在刑法上甚至涉嫌职务侵占及挪用资金罪。

依据《刑法》第二百七十一条【职务侵占罪】的规定：“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额在五千元至一万元以上的，应予立案追诉。”

公司财产与个人财产混同容易导致公司股东个人刑事法律风险与民事法律风险。刑事法律风险的表现形式为职务侵占罪与挪用资金罪，民事法律风险的表现形式则为股东个人对公司债务承担连带偿还责任。

一、《公司法》对公司财产与股东个人财产混同法律责任的规定

《公司法》第20条的规定“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。”

“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”

《公司法》第64条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。”

通过以上法律规定，可以看出，当股东为2人以上5人以下的有限责任公司时，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。当股东为1人独资有限责任公司形式时，如果股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。这也是公司法上禁止公司股东滥用公司法人人格损害其他股东利益或损害公司债权人利益的具体规定。

二、股东个人财产与公司财产混同的主要表现形式

——公司股东随意挪用公司资金。例如股东私人与家庭消费时动用公司资金；反过来，当公司在购买货物、偿还债务时使用股东个人资金，但不管怎么样，股东与公司都不履行相互之间的借款手续。

——为了公司少缴或不缴企业所得税，有意减少公司利润。公司资产常常由股东个人无偿使用；或者指示财务人员违反财务规定，随意支取公司资金个人使用。

——公司通过银行或者社会渠道融资，但公司仅使用部分资金，其他部分资金则由股东个人使用，或者被股东挪用到其他公司使用。

——股东同时成立多个公司企业，几块牌子，一套人马，同在一起办公，资产不分你我混合使用，将盈利企业利润分摊到其他企业，达到不缴或少缴所得税目的。

三、关于股东个人财产与公司财产混同的举证责任

如果发生公司债权人起诉公司与股东个人，要求股东个人与公司一起承担债务责任的情况下，到底是原告承担股东个人财产与公司财产混同的举证责任呢，还是由被告承担举证责任呢？

其实，《公司法》已经明确作了回答。《公司法》第64条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。”可见1人独资有限公司在此种情况下举证责任应该由被告股东承担。那对于股东2-50人的有限责任公司，此类情况由谁承担举证责任呢？很明显，《公司法》第64条规定同样适用2-50人有限责任公司此类情况的举证责任承担。因为，对于债权人来说，他不可能比股东个人更能了解公司是否存在个人财产与公司财产混同情况，因此由股东个人承担举证责任是完全应该的。

四、如何证明股东个人财产与公司财产的相互独立性（即不存在财产混同）

——通过公司制定的独立规范的财务管理制度来证明。公司成立后经营过程中制定了大量财务管理制度，如公司财务报销制度、固定资产管理制度、流动资产管理制度、现金管理制度、应收账款管理制度以及存货管理制度等等，这些制度是区分公司资产与个人资产的制度基础。

——通过公司日常经营交易中的各项票证来证明。票证是反映公司日常经营活动、资金往来行为的凭证，能够很好的证明公司日常经营行为独立性。如果存在公司资产与个人资产发生混同，会从各种票据、凭证中反映出来。

——通过公司日常税务资料完整性来证明。公司的税务资料包含了公司报税完税情况，如果公司的各项纳税情况基本符合公司日常经营活动状态，说明公司的资产状况比较真实，不存在混同或转移行为。

——通过公司日常交易业务来证明。如果公司业务经常以股东个人名义进行，那么必然会通过书面购销合同、增值税发票、送货单据等表现出来。如果能证明公司业务生产量基本与这些单据记载相符合，那么可以说明个人财产与公司财产没有发生混同现象。

——通过公司聘请专业会计审计来证明。聘请一家审计事务所对公司财务进行全面审计，编制出审计报告，既是对公司平时财务管理活动是否合规的一次检验，也是对股东个人财产与公司财产是否混同的自证清白。

从法院裁判实践来看，判断双方财产是否混同，会着重审查该独资公司的财务报表、审计报告、公司及股东银行帐户明细等证据材料，且公司账簿等财务文件须合法、真实、完整，符合企业会计准则的规范要求。因此，为防范股东个人财产与公司财产的混同并因此导致股东对公司债务承担连带清偿责任情形的出现，一人公司亦应聘请专业财务人员，并规范公司的财务管理制度

如果当时向私人转账时，是按照公司的指示行事，那么现在应当起诉公司；如果不能证明按照公司指示向私人转账，那么应当起诉私人。从诉讼技巧方面讲，应当把公司和私人同时起诉，如果庭审时公司承认，当时转账是公司指示，那么可以撤销对私人的起诉。

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